近年来，企业降本增效、数字化转型的诉求不断提升，电子劳动合同逐渐进入公众视野。尤其是新冠肺炎疫情发生以来，劳动关系双方对于订立电子劳动合同的需求不断增强。为此，人社部先后印发《关于订立电子劳动合同有关问题的函》《电子劳动合同订立指引》，引导并规范电子劳动合同订立。

但是，很多用人单位和劳动者对电子劳动合同的订立及运用还存在盲区，本文将围绕五个关键问题展开分析。

01

电子劳动合同有何特征

根据《电子劳动合同订立指引》第一条规定，电子劳动合同要同时具备两大特征：

一是表现形式为可视为书面形式的数据电文。数据电文是指经由电子手段、光学手段或者类似手段生成、储存或者传递的信息，这些手段包括但不限于电子数据交换、电子邮件、电报、电传或者传真。可视为书面形式的数据电文应能够有形地表现所载内容，并可以随时调取查用。

二是用可靠的电子签名订立。根据《电子签名法》规定，可靠的电子签名要具备四个条件：电子签名制作数据用于电子签名时，属于电子签名人专有；签署时电子签名制作数据仅由电子签名人控制；签署后对电子签名的任何改动能够被发现；签署后对数据电文内容和形式的任何改动能够被发现。

值得注意的是，电子劳动合同不等于纸质劳动合同的电子版。通过电子邮件、微信、0A、钉钉等形式向劳动者发送经双方协商一致确认内容后的劳动合同电子版本，劳动者即使已阅读、确认、同意或回复的，效力仍待定，原因是未采用可靠的电子签名订立，且易销毁、易篡改。

02

如何选择订立平台

《电子劳动合同订立指引》第十五条规定，用人单位订立电子劳动合同时，应优先选用公信力比较高的政府部门建设的公共服务平台。如果未选择政府服务平台，用人单位和劳动者要按照规定的数据格式和标准，向政府有关部门提交满足电子政务要求的电子劳动合同数据。但是，无论选择哪类电子劳动合同订立平台，该平台都应当具备如下特征：

能够提供符合法律效力的合同签订服务。根据《电子签名法》的规定，拥有可靠的电子签名才具备与手写或盖章同等的法律效力，因此，电子签约平台需能够生成符合法律规定的、由国家权威认证机构CA认证中心颁发具有唯一性的数字证书的电子签名。

保障平台的数据安全。电子劳动合同签订从合同发起、合同签署、归档管理、存证保全、司法服务等一系列流程全程在线，因此涉及各个节点的数据流转和保存，电子签约平台需保障这些数据不被篡改和丢失。

提供司法保障服务。电子劳动合同订立平台要与司法机构开展合作，给用户提供在线仲裁、在线公证、法律诉讼等服务，全方位保障用户的合法权益。

03

订立原则是什么

《劳动合同法》第三条规定，订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。电子劳动合同作为劳动合同的一种，在订立时除了要遵循上述原则外，还应具备以下条件：

第一，是否选择电子劳动合同形式，双方要协商一致。《关于订立电子劳动合同有关问题的函》明确规定，用人单位与劳动者协商一致，可以采用电子形式订立书面劳动合同。实践中，如果劳动者不同意采用电子劳动合同方式签订劳动合同的，不能视为不同意订立劳动合同，用人单位应当与劳动者采用纸质文本形式签订劳动合同。

另外，根据《电子劳动合同订立指引》规定，即使劳动者选择了电子劳动合同，当劳动者需要电子劳动合同纸质文本时，用人单位也要至少免费提供一份，并通过盖章等方式证明与数据电文原件一致。

第二，要满足真实、完整、准确、不可篡改和可追溯等要求。实践中，服务平台一般采用各种技术加密手段保证电子劳动合同不被篡改。另外，电子劳动合同经用人单位和劳动者签署可靠的电子签名后生效，应附带可信时间戳。可信时间戳主要用于电子劳动合同防篡改和防事后抵赖，确定电子劳动合同产生的准确时间。

第三，必备条款齐全。《劳动合同法》第十七条规定，劳动合同应当具备用人单位和劳动者主体信息、合同期限、工作内容和地点、工作时间和休息休假、劳动报酬、社会保险、劳动保护、劳动条件和职业危害防护等条款。电子劳动合同内容应包含上述必备条款，否则将导致劳动合同无效或部分无效。

04

合同订立遵循什么步骤

订立电子劳动合同，一般按照下列步骤进行：

第一步，确定合法、公信度高的订立平台。根据《电子签名法》第十七条规定，电子劳动合同订立平台应当取得企业法人资格，具有与提供电子认证服务相适应的专业技术人员和管理人员，具有与提供电子认证服务相适应的资金和经营场所，具有符合国家安全标准的技术和设备，具有国家密码管理机构同意使用密码的证明文件。另外，从事电子认证服务，还需要获得国务院信息产业主管部门的认证服务许可。

第二步，向劳动者发送并签署同意订立电子劳动合同确认书。

第三步，掌握签订流程并确定合同内容。用人单位要在订立电子劳动合同前，明确告知劳动者订立电子劳动合同的流程、操作方法、注意事项和查看、下载完整的劳动合同文本的途径，并最终确定合同内容。

第四步，实名认证。电子劳动合同订立平台要通过数字证书、联网信息核验、生物特征识别验证、手机短信息验证码等技术手段，真实反映劳动者及用人单位的身份和签署意愿，并记录和保存验证确认过程。具备条件的，可使用电子社保卡开展实人实名认证。

第五步，在线签订。用人单位和劳动者要使用符合《电子签名法》要求、依法设立的电子认证服务机构颁发的数字证书和密钥，进行电子签名。电子劳动合同订立后，用人单位要以手机短信、微信、电子邮件或者APP信息提示等方式通知劳动者，并告知劳动者查看、下载电子劳动合同的方法。

第六步，存证保全。如果企业选择自己存储，应当进行加密技术处理，并保证该加密处理具备防篡改的功能。企业委托第三方电子劳动合同服务提供商签订的，要确保第三方可以提供符合法律规定的存储服务。

05

举证及质证如何进行

用人单位与劳动者发生争议后需要提交电子劳动合同时，提交的电子劳动合同一般为复印件，因此电子劳动合同的真实性应该由用人单位来举证。

《电子签名法》第五条规定：“符合下列条件的数据电文，视为满足法律、法规规定的原件形式要求：（一）能够有效地表现所载内容并可供随时调取查用；（二）能够可靠地保证自最终形成时起，内容保持完整、未被更改。但是，在数据电文上增加背书以及数据交换、储存和显示过程中发生的形式变化不影响数据电文的完整性。”据此，电子劳动合同符合法律规定的，可以作为证据原件直接使用。

关于真实性的举证，可以通过电子认证服务机构提供认证、公证机构提供公证、司法鉴定机构提供鉴定来解决。如果当事人既订立电子劳动合同又订立了纸质劳动合同，且内容不一致的，应以双方真实意思表示且实际履行的劳动合同为准。另外，劳动合同内容发生实质变更，而电子劳动合同文本未变更的，应以实质变更为准。

来源：人社法律服务